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  • 5月 31 週五 201304:57
  • 為何需要法律史?


去年冬天初來到德國開始法律博士學程時,偶然在圖書館接觸到Nomos出版社發行的Stud.Jur雜誌
這不是傳統的法學雜誌,題材呈現開放性,不拘束於傳統的法律分類
法哲學、法律史、法律文學、外國法律制度、法律就業資訊等等,都是可能的內容,但並不艱澀難讀
訴求的讀者,顧名思義,以德國法學院的學生為主,簡言之,以考生為主
蓋德國大學法律學制,一般不稱為Bachelor,而稱為Staatsexam,以通過第一次國家考試為畢業條件
Stud.Jur這份雜誌的主軸之一,自然也包括法律系學生如何面對國家考試此一課題
在這樣的背景下,Stud.Jur雜誌2012年第1期的一篇文章"Wozu brauchen wir noch Rechtsgeschichte?"(為何我們還需要法律史)
引起我的興趣,並嘗試翻譯如下:
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法律史學家屢受如下質疑:在法學教育中加入法律史,或者法律史的學術性研究,究有何意義?法律身處全球化及國際化,且深受經濟思維宰制之時代,法律史對於未來的法律人而言,趣味性(ein Exoticum zu sein)或大於實用性。
一、法作為一種文化成就(Recht als kulturelle Errungenschaft)
前開見解,源自於現代民主思想下將「法」(Recht)及「法治國」(Rechtsstaatlichkeit)視為當然之理。惟此種觀點係忽略,人類共同生活之秩序的有效運作,泰半屬於千年來歷史發展之結果。正如同其它人類之成就,例如科學或藝術,法秩序亦屬一特殊之文化成就。薩維尼於十九世紀已提到法的文化層面,氏認為,一個民族之法、語言、風俗及憲法「在本質上密不可分」(Recht, Sprach, Sitte und Verfassung eines Volkes in der Natur untrennbar verbunden)(Savigny, Vom Beruf unserer Zeit für Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, 1840, S. 8) 。直至今日,西方的文化仍植基於希臘的哲學、基督宗教及羅馬‧日耳曼法,除此之外尚有其它方面的影響。
二、法律史對法律適用之實益
對於法律之適用,法律史並無法提供具體的操作指示(konkrete Handlungsanweisung),但可提出一系列的輔助:
1. 歷史解釋
歷史解釋是公認的法律解釋方法之一。立法經常是迅速通過,過程中留下編輯性的錯誤,歷史解釋有助於找出立法者真正的意思。但有時經由立法解釋亦可發現,過去立法者之意圖是有待改進的,如今不應再有效力。
顯著的例子:民法第54條:無行為能力之社團法人,適用關於合夥之規定。但一般而言,對於無行為能力之社團法人亦適用關於社團法人之規定,蓋二者具有共同之特徵。1900年民法制定時,立法者企圖透過登記制度控制社團法人之成立。但不當地準用關於合夥之規定,阻礙非營利性社團法人之成立。特別是工會(Gewerkschaft)或產業公會(Wirtschaftsverband)不可免地被劃入無行為能力社團。過去這樣的意圖,如今看來與基本法第九條所保障之結社自由相左。為達合憲之解釋,該條文必須反於其文義而適用之。
方法論而言,應避免去想像存在一個「理想中的立法者」,因為在德國的國會系統中,絕大多數的立法程序始於內閣部會,而經常至聯邦議會及聯邦參議院的調解委員會(Vermittlungsausschuss)才定稿,因此在許多情況一個清楚的立法者意思根本無法探知。
2. 探求過去之法律,以解決當前之法律爭議(實體法從舊)
3. 幫助形成新的法(Hifsmittel bei der Gestaltung neuen Rechts)
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  • 個人分類:法學
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  • 3月 22 週五 201300:09
  • 法學教育是什麼?


前陣子在德國NJW雜誌2011年第49期(NJW 2011, 3557),偶然看到Reinhard Zimmermann教授對於2011年的推薦閱讀書籍(Leseempfehlung)
雖然如此,Zimmermann教授卻在文章的前半段,對德國法學教育的現狀提出批判,特別針對法學博士學位的授予。內容也不免提到,Zimmermann所認同的「法學」或「法學教育」應該是什麼。Zimmernamm是德國夙負盛名的民法及比較法學者,能讓他產生這樣的反思,想必德國現在的法學教育確有待改進之處。台灣的問題,或比德國更加嚴重,本篇文章頗值得我們參考
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  • 個人分類:法學
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  • 2月 20 週三 201323:44
  • 骨灰作為繼承之標的?


根據自由時報之報導:
「骨灰也屬於繼承品之一!鴻海精密的員工周明德車禍身亡,妻子吳佳蓉不滿大姑周嘉榮擅移亡夫骨灰,告上法院,台北地院認定吳佳蓉有骨灰所有權,判決吳女勝訴;但周明德的老母非常不諒解,哭著說有生之年要把骨灰留在身邊。」
這則判決,經查為
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  • 個人分類:法學
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  • 6月 28 週二 201116:54
  • 雙務契約vs.單務契約 與 有償契約vs.無償契約


在台灣法學第151期劉昭辰教授所著「銀行定型化契約類推適用消費者保
護法」一文中提到:「最高法院認為保證契約是一『單務、無償契約』,
似有誤解,而將契約的『單務、雙務』和『有償、無償』性質相混,但:
單務契約未必是無償,而雙務契約也未必是有償。舉例言之,A答應給B
三萬元,(停止)條件是B不能再彈鋼琴,本例即是有償的單務契約。而
附負擔的贈與即是雙方當事人都負給付義務的無償契約。」(頁198)
此項見解,劉教授係引用Palandt/Heinrichs的註釋書(Kommentar),須
進一步確認其實質內容。
劉教授在本文中並未就
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(0) 人氣(17,590)

  • 個人分類:法學
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  • 5月 27 週五 201110:10
  • 什麼人玩什麼鳥



蔣為文嗆可恥 黃春明激動想打人
http://udn.com/NEWS/NATIONAL/NATS1/6360109.shtml
一、平衡報導
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(0) 人氣(59)

  • 個人分類:歷史人文
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  • 12月 25 週六 201012:06
  • 【婚禮錄影帶遺失之非財產上損害賠償】判決一則


【背景事實】
原告委託被告拍攝其婚禮及婚宴過程,詎被告拍攝完成後,竟遺失錄影帶
為此原告提起訴訟,依契約關係向被告請求財產上非財產上損害賠償。
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臺灣台北地方法院 裁判書 -- 民事類
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  • 個人分類:人格權相關
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  • 12月 25 週六 201011:59
  • 【使用他人遭強摘假髮之照片製作競選名片】判決一則


【背景事實】
去年5月間,立委邱毅在監察院前遭台南市議員黃永田拿下假髮,
致使邱毅之禿頭形象躍然於螢光幕前,黃永田則被支持民眾捧為英雄
事後黃永田的競選名片上出現邱毅遭拿下假髮瞬間之照片
邱毅提起民事訴訟,請求黃永田登報道歉
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臺灣台北地方法院 裁判書 -- 民事類
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(2) 人氣(185)

  • 個人分類:人格權相關
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  • 8月 18 週三 201023:45
  • 【法學】天然孳息與抵押權效力


【例題】
甲有A農地兩分,植滿芒果樹。甲為興建農舍,以A地設定抵押權向乙農會貸得200萬元,嗣後復將A地出租予丙。次年夏天正值芒果結實纍纍之際,甲卻陷入經濟危機,無法按時還款,乙農會乃實行抵押權,向法院聲請查封A地,試問:丙得否提起第三人異議之訴?
【解題】
一、天然孳息須與原物分離方能取得獨立所有權
        不動產之出產物,尚未分離者,為該不動產之部分(民法第66條第2項),並未有獨立之所有權。因此民法第70條第1項  規定,有收取天然孳息權利之人,其權利存續期間內,取得「與原物分離」之孳息。換言之,縱有收取權,仍須使天然孳息與原物分離後,方取得其所有權。
二、尚未分離之天然孳息得為強制執行之標的
        強制執行法第53條第1項第5款規定,未與土地分離之天然孳息,不能於一個月內收穫者,不得查封。反面解釋,
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(1) 人氣(5,313)

  • 個人分類:法學
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  • 8月 10 週二 201023:59
  • 考試觀點下的【不動產役權】


試從新修正之民法規定,舉例並說明下列二個法律名詞之意義及其修正理由。
(一)何謂「不動產役權」?
(二)何謂「自己不動產役權」?(99台北大學)
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【解題方向】
既然題目已經明白揭示「
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(0) 人氣(3,394)

  • 個人分類:法學
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  • 7月 31 週六 201023:45
  • 死守硫磺島?



▲陳恆寬法官
報載,因陳哲男疑似涉及司法黃牛案更一審獲輕判(僅七個月,扣除減刑條例
及陳哲男先前遭羈押日數,無須入獄),據稱引發外界對司法的質疑
風波不止於此,除審判長以外的兩位法官:陪席法官陳恆寬及受命法官
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SamuelHuang0722 發表在 痞客邦 留言(2) 人氣(55)

  • 個人分類:司法不正經
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